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邬一波院长关于陈扬杰撰写的(2011)安汉民未初字第00012号民事判决书的点评词

原告被告均有过错 论理透彻自动履行

作者:邬一波  发布时间:2012-09-08 10:06:58


    非常高兴有人自荐,更加高兴地是初任法官的陈扬杰的自荐。

    将陈扬杰吸纳作为本院法律文书评比小组评委时,是在前年了,他并不是法官,但是,他是中文专业毕业,文笔好,他作评委,主要是请他从文字文学语法等等方面把把关,没想到,这人一直在“偷学”,上手第一案,不但来了个“调解式判决”,而且判决书还着实下了功夫,为老法官们敲响了“警钟”!

    不为别的,就凭你陈扬杰办理的第一案就解决了“执行难”,就凭你陈扬杰为我改你一个字来与我争辩不休,一会儿你脸铁青,一会儿你脸又红,离开我办公室时你好像还口服心不服,直到看到你的《自荐理由》,方知你已经心悦诚服。我推荐你这份民事判决书为优秀法律文书。

    要推荐就要说出几个“优”,不然,有些人还以为我喜欢推荐跟我争辩的人。

    原告也有过错。本院认为论述道,“原告系幼童,监护人有义务应当予以悉心照看,而监护人事发时疏于安全防范,在要求导购员为其打开跑步机后明知有可能发生危险,而对损害结果的发生缺乏预见性和警惕性,没有对原告尽到监护责任,导致原告身体受到伤害,亦应承担相应的责任。”论述到位,判决自负50%水到渠成。而且“原告要求赔偿营养费,因病历中无加强营养的医嘱,故本院不予支持。”的确。

    商厦有无过错。被告商厦存在过错,本院认为论述为,“本案原告随父亲在被告商厦购物,被告的导购员赵艳在工作期间义务帮别人照顾年幼的原告未尽到临时管护责任,存在过错。被告的导购员赵荣萍在为原告的父亲打开跑步机后,未尽到安全注意义务,对可能发生的危险没有采取有效措施,致使原告的右手掌被跑步机轧伤。对此,被告未尽到安全保障义务,对损害结果的发生存在过失,应承担相应的赔偿责任。导购员作为华龙商厦的员工,以华龙商厦名义代理执行商厦的具体交易活动,由此而产生的法律后果依法应由华龙商厦承担。”这就应了一句话,谁家的娃子惹地祸谁搪。被告华龙商厦肯定得负责任了。管好!

    代理商有无过错。不管咋说,小孩是在跑步机上出地事,跑步机主人肯定脱不了干系,不但是原告和被告这样认为,就连不少“法律人”也是这么认为。我们看看陈扬杰是咋看待的。“跑步机的代理商即第三人与被告签订的《合作经营合同》,因合同的效力一般仅及于有合同关系的当事人之间,不能当然剥夺局外第三人因受损害而提起侵权赔偿的权利。因此,第三人与被告的约定不能对抗原告的侵权之诉。且因事故与第三人所提供的跑步机的产品质量无关,第三人不存在过错,故第三人不承担赔偿责任,对原告要求第三人承担赔偿责任的请求本院不予支持。”畅快!

    法条引用。是否需要引用《民法通则》?引用了《侵权责任法》后,还是否需要引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。之所以要作为亮点提出来,是因为这个问题本来不是个问题,但是我们好多法官还是没有搞清楚到底引用不引用?我的回答是--不引用。在民法领域里,《民法通则》相当于小宪法,而我们判案时却从来不需要引用宪法。有人喜欢抬杠,说原先一直都引用《民法通则》,那是因为当时没有《侵权责任法》,有了部门法,无需用“宪法”。而《解释》里与《侵权责任法》没有冲突的,且《侵权责任法》中又不够具体的,肯定还是要引用《解释》。

    面对给付的判决能够自动履行,时下已经是很少见到了,我想这不但是被告法律意识强的表现,同时也是被告认真研究了判决书也不无关系。这更说明了制作一份优秀判决书是何等重要。

    既然陈扬杰法官自己都承认“有个别地方措词不够精准,敬请各位领导批评指正。”我也就来个“鸡蛋里面挑骨头”,指出两个“问题”,别以为“无懈可击”。一是所引用条款写成“第九条二款、第十七条一款、第二十三条一款、第二十五条一款”等,应写为“第九条第二款”等。二是首部“法定代理人黄英”没有交代住址。应当还有,我不挑了,挑多了,怕成不了优秀,而且,本来“无瑕疵”让我挑出“剌”来,都不高兴。

 

                                                                              二○一二年八月十四日

                                                           陕西省安康市汉滨区人民法院

                                                                  民事判决书

                                                          (2011)安汉民未初字第00012号

    原告陈家翔,男,出生于2007年7月9日,汉族,陕西省安康市人,住安康市汉滨区金州北路海事局家属楼1单元101室,系安康市幼儿园大班学生。身份证号:61*************。

    法定代理人黄英,女,出生于1978年2月28日,汉族,汉滨区人,无业,系原告之母亲。身份证号:61*************。

    法定代理人陈小东,男,出生于1976年5月4日,汉族,汉滨区人,安康市海事局干部,住址同上,系原告之父亲。身份证号:61*************。

    委托代理人莫志海,安康市148法律服务所法律工作者。

    被告安康市汉滨区旺州商贸有限公司华龙商厦。

    地址:安康市汉滨区金州南路50号。组织机构代码:78368144-6。

    法定代表人卢济苏,系该公司董事长。

    委托代理人张侃,系该公司华龙商厦经理。

    委托代理人杨化旬,安康市148法律服务所法律工作者。

    第三人王晓杰,男,汉族,出生于1987年10月7日,福建省福安市人,个体户,住福安市溪柄镇扆山村岐头路2号。

    原告陈家翔与被告安康市汉滨区旺州商贸有限公司华龙商厦(以下简称华龙商厦)及第三人王晓杰健康权纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告陈家翔的法定代理人黄英、陈小东及其委托代理人莫志海,被告华龙商厦的委托代理人张侃、杨化旬及第三人王晓杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

    原告诉称:2011年5月8日下午2时许,我随父亲陈小东到被告华龙商厦健身器材柜组购物,商场健身器材柜组的导购员赵荣萍为父亲陈小东打开跑步机,父亲陈小东在试机时,导购员赵荣萍离开柜组,我在跑步机上玩耍,导致我的右手被跑步机传送带卷伤。经鉴定我的右手掌植皮面积〉30%,已构成十级伤残。被告已预付我药费5000元。现请求判令被告及第三人共同赔偿我医疗费30264.78元、住院伙食补助费330元、营养费2310元、护理费7315元、残疾赔偿金31390元、交通费1311.20元、住宿费570元、鉴定费750元和打印费100元,共计74340.98元。

    原告为支持其诉讼主张,提交了如下证据:

    1.安康市中心医院CR检查报告单、普通处方笺,第四军医大学西京医院诊断证明书、住院证、病历记录、手术记录、医嘱记录单、出院记录、出院证。证明原告受伤及治疗过程。

    2.陕西省工商行政管理机关12315消费者申诉调解书。证明原告受伤过程,并经工商行政管理机关处理未果。

    3. 安康金州司法鉴定中心[2011]临鉴字第958号伤残等级鉴定意见书,鉴定意见:被鉴定人陈家翔的右手掌植皮面积>30%,伤残等级属十级。证明原告的伤情构成十级伤残。

    4.证人赵艳的调查笔录。证明华龙商厦的安全管理不到位及原告的受伤事实。

    5. 证人赵艳的的当庭陈述。证明赵艳为原告陈家翔的“干妈”,她见到后主动照顾原告陈家翔,导购员赵荣萍打开跑步机后,与她先后离开,导致陈家翔在跑步机上受伤的事实。跑步机系王晓杰所经营。导购员工资由华龙商厦发放。

    6.原告的医疗费用票据14张,共计30265.18元。

    7.交通费发票37张,共计1319.8元。

    8.住宿费发票6张,共计570元。

    9.鉴定费发票1张,计750元。 

    10.打印费发票2张,计100元。

    被告辩称:1.答辩人在合理限度内尽到了安全保障和警示义务,在跑步机的正面张贴有“试机请脱鞋”的警示标语,跑步机的机身也自带有“运动部件严禁手触”、“15岁以下儿童不允许靠近此处”的警示标志,当班导购员也向原告的监护人告知了相关安全注意事项;2.原告受伤的主要原因在于其监护人未尽到安全注意义务、疏于履行监护责任所导致,原告及其监护人依法应当承担主要责任;3.第三人王晓杰与答辩人签订了《合作经营合同》,合同约定:“第三人王晓杰租用答辩人华龙商厦场地经营保健器材,第三人在经营中与第三方发生的债权债务及民事责任均与答辩人无关,一概由第三人王晓杰自行承担,第三人经营场地内的商品所有权归第三人王晓杰所有,因第三人王晓杰责任造成火灾等意外事故而给答辩人及他人造成损失的,由第三人王晓杰全额承担赔偿责任”。故本案应由第三人王晓杰承担原告的损害赔偿责任。因此,被告请求法院依法查明事实,驳回原告的诉讼请求。

    被告为支持其抗辩理由,提交了如下证据:

    1.现场照片7张,证明跑步机上张贴有“试机请脱鞋”、“运动部件,严禁手触”、 “此折叠开关只允许使用者按说明书正确操作,15岁以下儿童不允许靠近此处”等警示标语,证明商场尽到安全注意和警示义务。

    2.证人陈伟当庭的陈述及其自书证明。证明第三人王晓杰与华龙商厦是合作经营关系,商厦尽到了安全注意义务。

    3.证人邓北萍的当庭陈述及其自书证明。证明内容及证明目的同证人陈伟一致。

    4.证人赵荣萍的自书证明。证明原告陈家翔受伤的事实。

    5.证人赵艳的自书证明。证明原告陈家翔受伤的事实。

    6.汉滨区旺洲商贸有限公司华龙商厦合作经营合同。证明第三人王晓杰与华龙商厦是合作经营关系,由第三人王晓杰承担其经营中与第三方的民事责任。华龙商厦对所有导购员实行统一管理、统一培训、统一工服、统一配备上岗、统一发放工资。

    第三人王晓杰答辩称:此事与我无关,我不承担责任。

    第三人为支持其抗辩理由,提交了1张借条,证明王晓杰向华龙商厦借了5000元现金,华龙商厦将5000元现金支付给陈小东用于预支原告陈家翔的医疗费用。

    经庭审质证,被告及第三人对原告提供的证据质证意见如下:被告对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据5、证据6和证据8、证据9均无异议。被告对原告提供的证据4有异议,认为华龙商厦尽到了安全注意义务。第三人认为自己不在现场,不了解事故发生经过。被告及第三人对原告提供的证据7有异议,认为交通费产生的时间与原告就医时间不一致,由合议庭确定具体数额。被告及第三人对原告提供的证据10有异议,认为原告未说明打印费的用途。

    原告及第三人对被告提供的证据质证意见如下:原告对被告提供的证据1有异议,认为照片无拍摄时间,照片中的跑步机不一定是致伤原告的跑步机,不能证明被告悬挂了警示标志。原告对被告提供的证据2、证据3有异议,认为陈伟、邓北萍的证言不能证明华龙商厦在安全保卫工作上到位,也不能证实陈小东未尽到监护责任。原告对被告提供的证据4有异议,认为证人赵荣萍未到庭,不予质证。原告对被告提供的证据5无异议。原告对被告提供的证据6的真实性无异议,但不能推脱华龙商厦的赔偿责任。第三人对被告提供的证据1无异议,对证据2、证据3、证据4、证据5有异议,认为自己不在现场,不了解事故发生经过,对证据6的真实性无异议,认为自己当时没有看合同具体内容,只是上货,其他的不清楚。

    原告、被告对第三人提供的证据无异议。

    经合议庭评议,对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据5、证据6、证据8、证据9,被告无异议,本院予以确认。对原告提供的证据4,因与证人赵艳当庭证言及其他证据相互印证,本院予以确认。对原告提供的证据7,与客观情况相符,本院予以确认。对原告提供的证据10,被告的质证意见与客观实际不符,原告为诉讼打印、复印材料,本院对此证据予以确认。对被告提供的证据1、证据2、证据3、证据6与其他证据相互印证,本院予以确认。对被告提供的证据4,因证人赵荣萍未出庭,其证言不予采信。对被告提供的证据5,因其证言与其当庭陈述内容一致,本院予以确认。对第三人提供的证据借条,原告、被告均无异议,本院予以确认。

    在庭审中,本院当庭出示了以下依据当事人的申请所调取的证据:

    1.西安交通大学法医学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书(西交司法鉴定中心[2011]临鉴字第3215号).证明原告陈家翔的伤残等级应属十级。

    2.重新鉴定所花费用票据65张,金额合计3903元。

    原告、被告及第三人均对本院调取的2份证据无异议。

    经审理查明,2011年5月8日下午2时许,原告陈家翔随其父亲陈小东到华龙商厦欲购买健身器材。华龙商厦的导购员赵艳,也是原告陈家翔的“干妈”,遇见原告陈家翔后便主动照顾,陈小东在试完按摩椅后又提出要试跑步机,健身器材柜组的导购员赵荣萍在打开跑步机后,赵荣萍因接待其他顾客而离开跑步机,此时赵艳也因为接待其他顾客而没有照顾陈家翔,导致原告陈家翔不慎被跑步机的传送带将其右手轧伤。跑步机上张贴有“试机请您脱鞋”的提示语,并在机身上贴有“运动部件,严禁手触”、“此折叠开关只允许使用者按说明书正确操作,15岁以下儿童不允许靠近此处”的警示标语。陈小东迅速将原告陈家翔送至安康市中心医院治疗,5月9日又送至第四军医大学西京医院诊治,经诊断为:右手2、3、4、5指掌侧可见皮肤干硬,苍白坏死,2、3、4指活动略受限,手掌可见片状皮肤坏死,色苍白,少量渗出。2011年5月26日,华龙商厦支付原告医疗费用5000元。2011年8月9日原告陈家翔的伤情经安康金州司法鉴定中心(2011)临鉴字第958号伤残鉴定意见书鉴定:陈家翔的右手掌植皮面积>30%,伤残等级属十级。2011年8月9日,安康市工商行政管理局汉滨分局城西工商所对原告的损害赔偿组织双方调解,因双方意见不统一,调解未果。

    在审理中,2011年12月1日被告对原告的伤残等级不服,向本院申请重新鉴定。经安康市中级人民法院司法技术室委托西安交通大学法医学司法鉴定中心,对原告陈家翔的伤残等级进行了重新鉴定。2012年1月18日,西安交通大学法医学司法鉴定中心作出西交司法鉴定中心[2011]临鉴字第3215号法医临床司法鉴定意见书,鉴定意见:陈家翔的伤残等级应属十级。

    另查明,2010年9月1日,第三人王晓杰与华龙商厦签订合作经营合同,在华龙商厦经营跑步机等健身器材,致原告受伤的跑步机系第三人王晓杰所经营。导购员赵艳、赵荣萍系华龙商厦员工,工资由华龙商厦统一发放。本案经主审法官多次组织调解,原告、被告及第三人在赔偿数额上意见分歧,无法达成一致意见。

    本院认为,消费者在商场购物,商场应为消费者的人身、财产提供安全保障义务。本案原告随父亲在被告商厦购物,被告的导购员赵艳在工作期间义务帮别人照顾年幼的原告未尽到临时管护责任,存在过错。被告的导购员赵荣萍在为原告的父亲打开跑步机后,未尽到安全注意义务,对可能发生的危险没有采取有效措施,致使原告的右手掌被跑步机轧伤。对此,被告未尽到安全保障义务,对损害结果的发生存在过失,应承担相应的赔偿责任。导购员作为华龙商厦的员工,以华龙商厦名义代理执行商厦的具体交易活动,由此而产生的法律后果依法应由华龙商厦承担。原告系幼童,监护人有义务应当予以悉心照看,而监护人事发时疏于安全防范,在要求导购员为其打开跑步机后明知有可能发生危险,而对损害结果的发生缺乏预见性和警惕性,没有对原告尽到监护责任,导致原告身体受到伤害,亦应承担相应的责任。第三人与被告签订的《合作经营合同》,因合同的效力一般仅及于有合同关系的当事人之间,不能当然剥夺局外第三人因受损害而提起侵权赔偿的权利。因此,第三人与被告的约定不能对抗原告的侵权之诉。且因事故与第三人所提供的跑步机的产品质量无关,第三人不存在过错,故第三人不承担赔偿责任,对原告要求第三人承担赔偿责任的请求本院不予支持。原告要求赔偿营养费,因病历中无加强营养的医嘱,故本院不予支持。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第九条二款、第十六条、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条一款、第二十五条一款之规定,判决如下:

    一、原告陈家翔经济损失65749.98元(其中:医疗费30264.78元、住院伙食补助费330元、护理费1034元、交通费1311.2元、住宿费570元、鉴定费750元、打印费100元、残疾赔偿金31390元)由被告安康市汉滨区旺州商贸有限公司华龙商厦承担50%的赔偿责任,原告陈家翔自负50%责任,即被告赔偿原告陈家翔上述经济损失32874.99元,扣除已支付5000元,下余27874.99元限本判决生效后15日内履行完毕。

    二、重新鉴定费用3903元由被告安康市汉滨区旺州商贸有限公司华龙商厦负担。

    三、驳回原告陈家翔的其他诉讼请求。

    如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

    案件受理费850元,由原告陈家翔负担425元,由被告安康市汉滨区旺州商贸有限公司华龙商厦负担425元。

    如不服本判决,可在接到判决书之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省安康市中级人民法院。

  

 

                                                    审  判  长       杨明波

                                                              代理审判员       陈扬杰

                                                              代理审判员       王  飞

                                                               二0一二年五月十四日

                                                              书  记  员       张光明

    陈家翔赔偿清单

    一、赔偿总额:经济损失65749.98元

    1.医疗费30264.78元

    2.住院伙食补助费330元(11天X 30元/天=330元)

    3.护理费1034元(11天X 94元)注:系按全省职工平均工资34299元/365天=94元

    4.交通费1311.2元

    5.住宿费570元

    6.鉴定费750元

    7.打印费100元

    8.残疾赔偿金31390元(2011年全省城镇居民人均收入15695元X20年X10%=31390元)

    二、责任划分后的实际赔偿数额

    由被告华龙商厦承担50%的赔偿责任,原告陈家翔自负50%责任,即被告赔偿原告陈家翔上述经济损失32874.99元(65749.98元X50%=32874.99元),扣除被告已支付5000元,被告还应赔偿原告经济损失27874.99元。

    附:本案相关法律条文

    《中华人民共和国侵权责任法》

    第九条 该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。

    第十六条 侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

    第二十六条 被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。

    第三十七条 宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。

    《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》

    第六条 从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织,未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害,赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的,人民法院应予支持。

    第十七条 受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。

    第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。    护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。     护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。     

    第二十二条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。    

    第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。    

    第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。

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编辑:周新    

文章出处:汉滨区人民法院    

 

 

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